Как правильно выбрать подсудность внешнеэкономического контракта

Многие бизнесмены и юристы, сталкивающиеся с необходимостью заключения внешнеэкономического контракта или проведения его правовой экспертизы, часто сталкиваются с вопросом о том, какую подсудность следует указать в контракте. Иными словами,  как правильно выбрать суд, который будет рассматривать споры между двумя сторонами во внешнеэкономической сделке, одна из которых – резидент иностранного государства.

На самом деле этот вопрос не простой и ответ на него имеет свои особенности.

Прежде всего, я хотел бы отметить, что в любом внешнеэкономическом контракте стороны могут самостоятельно выбрать подсудность спора, в том числе указать конкретный суд, который будет рассматривать возникший между сторонами контракта спор. В юриспруденции это называется договорной подсудностью. В казахстанском законодательстве договорная подсудность с участием иностранных лиц предусмотрена статьей 419 Гражданского процессуального Кодекса Республики Казахстан.

Однако не по всем спорам подсудность можно выбирать. Существует так называемая исключительная подсудность, когда споры по некоторым вопросам должны рассматриваться только судами определенной страны.

Так, например, в соответствии со ст. 417 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан к исключительной компетенции судов Республики Казахстан относятся:

1) дела, связанные с правом на недвижимое имущество, находящееся в Республике Казахстан;

2) дела по искам к перевозчикам, вытекающим из договоров перевозки;

3) дела о расторжении брака граждан Республики Казахстан с иностранцами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Республике Казахстан;

4) дела, предусмотренные главами 25-29 настоящего Кодекса.

Итак, если предполагаемый спор, который может вытекать из будущего контракта, не подпадает под исключительную подсудность, то переходим к следующему этапу: определить, будет ли ваш потенциальный спор по контракту рассматриваться государственным судом или международным коммерческим арбитражным судом?

Международный коммерческий арбитраж представляет собой негосударственные, (третейские) коммерческие арбитражные суды, специально предназначенные для рассмотрения споров между участниками международных коммерческих сделок, сторонами по которым выступают лица разной государственной принадлежности (иностранные фирмы и организации).

Наряду с обращением в государственные суды, международный коммерческий арбитраж является одним из наиболее популярных средств разрешения споров между сторонами международного контракта. При выборе арбитража как способа разрешения споров по своему контракту стороны должны принимать во внимание следующие факторы:

1. Исполнимость будущего решения против другой стороны дела, что особенно важно, если стороны находятся в разных государствах. Даже в случае выигрыша в государственном суде исполнить его решение в других государствах будет возможно только на основании специального международного договора или на основании взаимности. Договоры о признании судебных решений в международной практике пока большого успеха не имели. Гаагская конвенция о признании и исполнении иностранных судебных решений в гражданских и коммерческих делах была подписана всего пятью государствами. Решение Совета Европы о юрисдикции и принудительном исполнении судебных решений в гражданских и коммерческих делах применяется только в рамках ЕС. Внутри СНГ имеется ряд Конвенций о признании и взаимном исполнении судебных актов, таких как Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 20 марта 1992 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 7 октября 2002 года) и  Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 года) на условиях и в порядке, изложенных в указанных международных договорах.

   Так, решения казахстанских государственных судов могут быть исполнены лишь в 19 странах: Азербайджане, Вьетнаме, Грузии, Индии, КНДР, КНР, Кыргызстане, Литве, Монголии, ОАЭ, Пакистане, Турции, Узбекистане, Украине, Беларуси, России, Армении, Таджикистане и Туркмении.

   В противовес им, международные арбитражные решения принудительно исполняются во всем мире в соответствии с Нью-Йоркской Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Конвенция ратифицирована более чем 140 государствами, (включая Россию и Казахстан), то есть практически всеми экономически значимыми юрисдикциями.

   C другой стороны, решение суда в его «собственной» юрисдикции исполняется немедленно, в то время как арбитражное решение для своего исполнения требует дополнительного признания судом (ст. 425-1 Гражданского процессуального Кодекса Республики Казахстан).

   Имеются также основания, при которых может быть отказано в принудительном исполнении решения иностранного арбитража (например, в случаях, когда одна из сторон арбитражного соглашения была признана судом недееспособной либо ограниченно дееспособной или арбитражное соглашение не действительно по закону, которому стороны его подчинили; одна из сторон не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам, признанным судом уважительными, не могла представить свои объяснения; решение арбитража вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, а также вследствие неподведомственности спора арбитражу; состав арбитража или арбитражная процедура разбирательства не соответствовали соглашению сторон и регламенту арбитража; суд определит, что арбитражное решение противоречит публичному порядку Республики Казахстан или что спор, по которому вынесено арбитражное решение, не может являться предметом арбитражного разбирательства по законодательству Республики Казахстан).

2. Конфиденциальность производства. Как правило, за исключением случаев, когда суд принимает решение о закрытом заседании или иным способом ограничивает публичность дела, судебные производства могут быть известны широкой публике и прессе, а судебные решения могут публиковаться. Арбитражное производство является гораздо более закрытым и, при желании обеих сторон сохранить его в тайне, может оставаться конфиденциальным долгое время.

3. Нейтральность. Существенным фактором привлекательности международного арбитража является его нейтральность, внегосударственный статус. Если стороны контракта из двух разных государств предполагают спор между собой, каждой из них трудно будет согласиться рассматривать его в судах противоположной стороны, так как очевидно, что иностранная сторона будет вызывать определенный уровень предубеждённости. В то же время суды третьего государства могут отказаться принять иск к рассмотрению и в любом случае их решение будет проблематично исполнить.
   С этой точки зрения, арбитраж, который ведется нейтральными частными лицами (в том числе из третьих государств) и решения которого исполняются повсеместно, гораздо предпочтительнее.

 

Другими факторами, которые также могут повлиять на выбор между арбитражным или судебным разбирательством, могут быть возможность стороны выбрать арбитра в отличие от назначенного государством судьи; консенсуальная природа юрисдикции арбитража, которая делает трудным или невозможным привлечение соответчиков и третьих лиц; относительная гибкость арбитражного процесса, элементы которого могут определять стороны и трибунал, и др.

Кроме того, при определении подсудности необходимо оценить, у кого больше рисков, связанных с исполнением внешнеэкономического контракта.

• Например, казахстанская компания продает товар компании – резиденту Германии и получает за этот товар 100%-ную предоплату. В этом случае, стоит попытаться в контракте указать подсудность государственного суда Германии. В этом случае немецкая компания должна будет в случае спора обратиться в закрепленный в договоре суд, однако судебное решение, вынесенное немецким судом, вряд ли будет исполняться в Казахстане, так как между Казахстаном и Германией нет международного договора о признании и принудительном исполнении судебных решений. В случае же, если немецкая компания, несмотря на закрепленную в контракте подсудность спора немецкому суду, обратится в казахстанский суд, казахстанский суд при поступлении от ответчика соответствующего ходатайства, должен будет оставить иск без рассмотрения (согласно ст. 419 ГПК РК компетенция иностранного суда может быть предусмотрена письменным соглашением сторон, кроме случаев, предусмотренных статьей 33 настоящего Кодекса. При наличии такого соглашения суд по ходатайству ответчика оставляет заявление без рассмотрения, если такое ходатайство заявлено до начала рассмотрения дела по существу).

  Однако, если контрактных рисков больше у казахстанской компании (например, казахстанская компания покупает товар у немецкой компании и производит за товар 100% ную предоплату), то в этом случае указывать в качестве договорной подсудности подсудность спора судам Республики Казахстан бессмысленно: вряд ли решение казахстанского суда будет исполнено в Германии.

  Следует также отметить, что российские государственные арбитражные суды, в отличие от, например, казахстанских экономических судов, в силу статьи 249 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации могут рассматривать дела между сторонами контракта – иностранными организациями (нерезидентами России), если подсудность российского арбитражного суда закреплена в договоре.

  Так, например, 25 июля 2014 года арбитражным судом города Москвы было вынесено решение по иску ЧАО «Керамет» (Украина) к АО «Казвторчермет» (Республика Казахстан) о взыскании суммы долга.

  Таким образом, для правильного определения подсудности при разработке внешнеэкономического контракта необходимо правильно оценить как потенциальные контрактные риски, так и определить наличие возможности (или невозможности) принудительного исполнения решения суда.    

  Специалисты международной юридической компании SION & Partners готовы оказать помощь в правильном определении подсудности потенциальных споров при разработке внешнеэкономического контракта.

   Кроме того, наши специалисты готовы оказать услуги по представлению интересов клиента в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате России, в арбитражном суде города Москвы, в Международном центре урегулирования споров Американской арбитражной ассоциации и в других государственных и коммерческих арбитражных судах Казахстана, России и США.